|
作為公司的一名法務(wù)人員，合同的起草和審核是日?；A(chǔ)和最頻繁的工作，有些企業(yè)為了使用的方便，在日常的業(yè)務(wù)交往中就慢慢的形成了固定的合同模板，針對(duì)一些條款直接予以固定，不允許交易相對(duì)方進(jìn)行修改，如果交易對(duì)方此時(shí)恰恰處于弱勢(shì)地位，迫切需要達(dá)成交易，則往往會(huì)直接使用強(qiáng)大的“甲方”提供的文本，然后如果一旦出現(xiàn)糾紛，該格式合同的效力如何認(rèn)定？作為格式合同的提供者如何防范格式合同帶來(lái)的法律風(fēng)險(xiǎn)呢？下面就格式合同涉及的法律知識(shí)點(diǎn)做簡(jiǎn)要敘述。 一 格式合同的定義 根據(jù)《合同法》第39條規(guī)定，格式條款是當(dāng)事人為重復(fù)使用而預(yù)先擬定的，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。包括格式條款的合同為格式合同，又稱為標(biāo)準(zhǔn)合同、定式合同、定型化合同。通常來(lái)說(shuō)，由于一些壟斷行業(yè)的存在、交易內(nèi)容的大量重復(fù)以及交易雙方追求簡(jiǎn)單、省時(shí)的訴求，格式合同便應(yīng)運(yùn)而生，廣泛應(yīng)用于商事領(lǐng)域。 二 格式合同的法律風(fēng)險(xiǎn) 1、無(wú)效風(fēng)險(xiǎn) 根據(jù)法律規(guī)定，格式條款具備《合同法》第52條、53條規(guī)定的情形時(shí)，或者提供格式條款的一方免除自身責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，認(rèn)定該格式條款無(wú)效。具體表現(xiàn)為： （1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立格式條款，損害國(guó)家利益的。欺詐是指當(dāng)事人一方故意制造假相、隱瞞真相，致使對(duì)方當(dāng)事人產(chǎn)生錯(cuò)誤的認(rèn)識(shí)而同意與其訂立格式條款。 （2）惡意串通，損害國(guó)家、集體或第三者利益的。惡意串通是指雙方當(dāng)事人非法串通在一起，共同訂立某種格式條款，造成國(guó)家、集體或第三者利益的損害。 （3）以合法形式掩蓋非法目的的。以合法形式掩蓋非法目的是指當(dāng)事人通過(guò)實(shí)施合法的行為來(lái)掩蓋其非法的目的；或其從事的行為在形式上是合法的，但在內(nèi)容上是非法的。 （4）損害社會(huì)公共利益。凡是擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序或者損害人民健康、坑害消費(fèi)者利益等達(dá)到一定程度的格式條款，都屬于損害社會(huì)公共利益的行為，即使合同當(dāng)事人雙方同意，也屬于無(wú)效格式條款。 （5）違反法律、行政法規(guī)中的強(qiáng)制性規(guī)定的。違反法律法規(guī)的規(guī)定包括當(dāng)事人的訂約目的、格式條款內(nèi)容和形式違反了法律法規(guī)規(guī)定。此處所說(shuō)的法律法規(guī)主要包括兩類：一是全國(guó)人大及其常委會(huì)頒布的法律。二是由國(guó)務(wù)院頒布的行政法規(guī)。 （6）此外合同中的下列免責(zé)條款無(wú)效：造成對(duì)方人身傷害的；因故意或者重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。 （7）提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無(wú)效。 2、發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，不利解釋的風(fēng)險(xiǎn) 根據(jù)《合同法》第41條規(guī)定，對(duì)格式條款理解發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，首先應(yīng)該以訂約方合理的理解進(jìn)行解釋；其次，如果有兩種以上解釋的，應(yīng)該作對(duì)條款制定方不利的解釋；如果格式條款和普通條款規(guī)定不一致的，則采用普通條款的規(guī)定。由此看出，當(dāng)發(fā)生糾紛時(shí)，格式合同的提供方完全處于被動(dòng)、不利的地位。 3、面臨行政處罰的風(fēng)險(xiǎn) 根據(jù)《合同違法行為監(jiān)督處理辦法》第9條、10條、11條、12條規(guī)定，經(jīng)營(yíng)者與消費(fèi)者采用格式條款訂立合同的，經(jīng)營(yíng)者在格式條款中免除自身責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，工商行政管理機(jī)關(guān)會(huì)視其情節(jié)輕重，分別給予警告，處以違法所得額三倍以下，但最高不超過(guò)三萬(wàn)元的罰款，沒(méi)有違法所得的，處以一萬(wàn)元以下的罰款。格式條款提供者不按規(guī)定備案或者對(duì)應(yīng)當(dāng)修改的格式條款逾期不作修改的由工商行政管理部門(mén)予以警告，責(zé)令限期備案、停止使用；拒不改正的，處以一千元以上三萬(wàn)元以下罰款，并可將其違法情況向社會(huì)公布。 三 格式合同的法律風(fēng)險(xiǎn)防范措施 1、制定合同時(shí)遵循公平原則 格式合同的而提供者在制定合同范本時(shí)要堅(jiān)持公平的原則，公平原則是法律的靈魂。它要求當(dāng)事人之間應(yīng)公平地確立相應(yīng)的權(quán)利和義務(wù)，反對(duì)制定格式合同一方憑借其優(yōu)勢(shì)對(duì)另一方當(dāng)事人權(quán)利進(jìn)行不合理限制。因此，制定格式合同、格式條款時(shí)要遵循這一原則，避免該條款因違反公平原則被法院確認(rèn)為無(wú)效或予以變更。 2、盡到合理提示義務(wù) 根據(jù)《合同法》第39條、40條《合同法解釋（二）》第6條、9條、10條的規(guī)定，采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說(shuō)明。而且，提供格式合同的一方需要對(duì)已經(jīng)盡到合理的提示及說(shuō)明義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。這是對(duì)格式條款的制定方設(shè)定的義務(wù)，如果格式條款不公平或是制定方?jīng)]有盡到提示義務(wù)或是拒絕說(shuō)明的，該條款均視為未訂立。所以企業(yè)一定要注意在使用格式合同時(shí)，一定采用合理的方式進(jìn)行提示對(duì)方，如訂立合同時(shí)采用足以引起對(duì)方注意的文字、符號(hào)、字體等特別標(biāo)識(shí)，并按照對(duì)方的要求對(duì)該格式條款予以說(shuō)明保留證據(jù)，避免合同被認(rèn)定無(wú)效的風(fēng)險(xiǎn)。 3、按照要求及時(shí)進(jìn)行備案 根據(jù)規(guī)定，格式條款提供者應(yīng)當(dāng)在合同訂立之前，應(yīng)當(dāng)將格式條款文本報(bào)核發(fā)其營(yíng)業(yè)執(zhí)照的工商行政管理部門(mén)備案的合同主要包括：1、房屋買賣、租賃及居間、委托合同；2、物業(yè)管理、住宅裝修裝飾合同；3、旅游合同；4、供用電、水、熱、氣合同；5、有線電視、郵政、電信合同；6、消費(fèi)貸款、人身財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)合同7、旅客運(yùn)輸合同 8、省人民政府規(guī)定應(yīng)當(dāng)備案的其他含有格式條款的合同。經(jīng)備案的格式條款內(nèi)容需變更的，提供者應(yīng)當(dāng)按照前款規(guī)定將變更后的格式條款文本重新備案。因此格式合同的提供者在訂立、使用、變更上述合同時(shí)，一定注意及時(shí)按要求進(jìn)行備案，避免因此遭受行政處罰和面臨合同無(wú)效的風(fēng)險(xiǎn)。 四 小結(jié) 對(duì)于每一個(gè)企業(yè)來(lái)說(shuō)，合同的法律風(fēng)險(xiǎn)防控既是最基礎(chǔ)的風(fēng)控內(nèi)容，也是至關(guān)重要的風(fēng)控內(nèi)容，稍有不慎，就可能給企業(yè)帶來(lái)一系列的經(jīng)濟(jì)損失和名譽(yù)損失。因此作為公司的法務(wù)，尤其是一些壟斷行業(yè)和通信行業(yè)，在日常合同的制定與審核過(guò)程中，在運(yùn)用格式合同享受便捷性的同時(shí)，一定要注意格式合同的法律風(fēng)險(xiǎn)防范，避免公司巨大的損失。 來(lái)源：CCA |
 |
|